Доступність посилання

Одна з найнеприємніших ситуацій, які можуть виникнути в житті кримчанина, це обшук, і краще вже бути до цього підготовленим. У зв'язку з цим нижче наведені деякі поради.

Обшук ‒ слідча дія, що складається зі знаходження і вилучення в будь-якому місці у будь-якої особи предметів і документів, які можуть мати значення для справи. Обшук може проводитися і з метою виявлення розшукуваних осіб і трупів.

Головний тактичний прийом обшуку ‒ це його раптовість, тому відучуйтесь від звички відкривати замок, не дивлячись і не питаючи. Насамперед подивіться у вічко і запитайте, хто прийшов. Як правило, під час обшуку слідчі не грають в оперативні ігри і чесно скажуть, що у них постанова на обшук і зажадають відкрити двері, відповідно до рішення суду.

Це означає, що у вас є приблизно двадцять-тридцять хвилин. Через півгодини, якщо ви не відкриєте, двері можуть почати виламувати. Скажіть слідчим через двері, що вам необхідно одягнутися і зателефонувати адвокату. Зберіть волю в кулак, не нервуйте і проведіть швидку підготовку до обшуку.

Якщо ви активний учасник соціальних мереж (Facebook, Однокласники, Вконтакте і т.д.), ведете блог, то при можливості відпишіть про обшук

Зробіть два телефонних дзвінки, які забезпечать вам юридичну та інформаційну підтримку. Перший дзвінок ‒ адвокату. Якщо ви в групі ризику, краще подбати про адвоката заздалегідь. Другий дзвінок ‒ в засоби масової інформації, які детально висвітлюють переслідування опозиціонерів. Навіть коротка згадка в ефірі про початок обшуку, зробить вас більш захищеним: відверте свавілля слідчі, як правило, чинять тільки при повній відсутності інформаційного висвітлення.

Якщо ви активний учасник соціальних мереж (Facebook, Однокласники, Вконтакте і т.д.), ведете блог, то при можливості відпишіть про обшук, що почався у вас.

Отже, обшук. Перш за все, необхідно ретельно перевірити повноваження тих, хто прийшов. Вимагайте надати посвідчення особи і запишіть всі відомості про них (ПІБ, посада, номер посвідчення і т.п.). Попросіть назвати вам понятих і показати їх паспорти. Скажіть, що вимагаєте не починати обшук до прибуття адвоката. Все одно почнуть, але важливо зафіксувати цю вимогу, щоб потім оформити скаргу на дію правоохоронців. Вимагайте надання постанови на обшук. Оскільки вручати документи слідчі не зобов'язані, для надійності їх можна переписати, скопіювати або навіть сфотографувати, хоча б на камеру мобільного телефону.

Обшук може бути проведений тільки після порушення кримінальної справи, в будь-який момент розслідування. Якщо обшук і вилучення проводилися до порушення кримінальної справи ‒ він може бути оформлений як огляд місця події, на який поширюються вимоги ст. 12 Кримінально-процесуального Кодексу Російської Федерації (далі ‒ КПК). Часто трапляється оформлення обшуку як обстеження приміщення за Федеральним законом «Про оперативно-розшукову діяльність». У цьому випадку, також потрібно судове рішення, адже відповідно до ч.2 ст.8 проведення оперативно-розшукових заходів, які обмежують право на недоторканність житла, допускається на підставі судового рішення і при наявності певної інформації. Окрім того, обстеження приміщення з метою вилучення доказів у кримінальній справі (наркотичних засобів) незаконне, оскільки не відповідає завданням оперативно-розшукової діяльності.

Про застосування технічних засобів заздалегідь попереджаються учасники слідчої дії, відомості про це і про технічні засоби, про об'єкти і результати застосування заносяться до протоколу (ч. 5 ст. 166 КПК). Результати застосування технічних засобів можуть мати юридичне значення: а) речових доказів (ст. 81 КПК), коли вони виявлені або вилучені за допомогою технічних засобів, наприклад, виявлена в ультрафіолетовому світлі біологічна рідина; б) додаток до протоколу слідчої дії (ст. 83, ст.166 КПК), коли технічні засоби застосовуються в якості додаткового способу фіксації перебігу і результатів слідчої дії, наприклад відеозапис.

Забороняється пошкоджувати майно без необхідності і забороняється розголошувати обставини вашого приватного життя

Забороняється пошкоджувати майно без необхідності і забороняється розголошувати обставини вашого приватного життя. Не зумовлене необхідністю пошкодження майна тягне за собою дисциплінарну, цивільно-правову, а в деяких випадках кримінальну відповідальність.

Якщо пошкодження майна викликало сумніви в достовірності отриманих доказів або було засобом незаконного впливу на вас (примушування до давання показань під загрозою пошкодження майна), то воно означає неприпустимість отриманих доказів.

Проведення обшуку в нічний час не допускається, за винятком випадків, що не допускають зволікання. Нічним вважається час з 22 до 6 години за місцевим часом (п.21 ст.5 КПК).

Процесуальне оформлення обшуку: а) обшук в будь-якому місці, окрім житла (за загальним правилом), проводиться на підставі постанови слідчого. Санкціонування цієї постанови не передбачене; б) обшук у помешканні передбачає винесення слідчим постанови про порушення перед судом клопотання про проведення обшуку в житлі, а також при наявності підстав ‒ постанова судді про дозвіл проведення обшуку в житлі; в) обшук у виняткових випадках, коли проведення обшуку в оселі не допускає зволікання, слідчий проводить слідчі дії на підставі своєї постанови (ч.5 ст.165 КПК).

При проведенні обшуку в приміщенні, займаному двома або кількома сім'ями, слідчий (дізнавач) має право піддати обшуку не тільки приміщення, займані громадянином, щодо якого ухвалена постанову про проведення обшуку, а й місця загального користування, щоб позбавити громадян, які проживають в інших кімнатах, можливості надати допомогу обшукуваному в приховуванні об'єктів, що цікавлять слідство.

Обшук у виняткових випадках

Обшук законний на підставі ч.5 ст.165 КПК, де сказано, що у випадках, які не допускають зволікання, слідчий має право проводити обшук і без санкції прокурора, але з обов'язковим повідомленням відповідного прокурора упродовж доби. В цьому випадку необхідно перевірити наявність в постанові обґрунтування невідкладності. Закон не містить вимоги перераховувати в постанові предмети і документи, що підлягають вилученню.

До обставин, що не дозволяють зволікання у проведенні обшуку, відносяться випадки, коли: фактичні підстави до провелення обшуку виникли раптово при провеленні інших слідчих дій (наприклад, огляду, виїмки); невідкладність обшуку диктується обстановкою щойно скоєного злочину; невідкладне проведення обшуку необхідне для припинення подальшої злочинної діяльності; надійшли відомості про те, що особа, у розпорядженні якої знаходяться істотні для кримінальної справи об'єкти, вживає заходів для їх знищення; найменше зволікання з обшуком може спричинити знищення або приховування шуканих об'єктів або з інших причин зробить їх недоступними для слідчого; якщо слідчий перебуває на настільки значній відстані від прокуратури і суду, що своєчасне отримання санкції неможливе.

Прослідкуйте, щоб час початку і закінчення обшуку були записані в протоколі

Якщо нічого подібного в постанові на обшук немає, то його законність сумнівна. Вимагайте занесення ваших сумнівів до протоколу обшуку.

Про факт проведення такого екстреного обшуку слідчий упродовж 24 годин з моменту початку його проведення (прослідкуйте, щоб час початку і закінчення обшуку були записані в протоколі) повідомляє суддю і прокурора про виконання слідчої дії. До повідомлення додаються копії постанови про проведення слідчої дії та його протоколу для перевірки законності рішення про його проведення. У свою чергу суддя, отримавши зазначене повідомлення, в добовий термін перевіряє законність проведеного обшуку і ухвалює відповідну постанову. Якщо проведену слідчу дію суддя вважатиме незаконною, всі отримані під час обшуку докази визнаються неприпустимими, тобто не можуть використовуватися для викриття обвинуваченого. Постанову про дозвіл проведення обшуку (виїмки) в житлі також як і постанову про перевірку законності проведення обшуку (виїмки) в житлі можна оскаржити до вищого суду упродовж 10 діб з дня її винесення.

Особи, які беруть участь в обшуку

Обов'язкові учасники обшуку: слідчий або особа, яка проводить дізнання; поняті; обшукуваний або дорослі члени його сім'ї, а при їх відсутності ‒ представник місцевої адміністрації; представник організації (державної, приватної), в приміщенні якої проводиться обшук.

Додаткові учасники обшуку: технічні співробітники, фахівці, свідок, потерпілий, підозрюваний, обвинувачений. Слідчий є посадовою особою, уповноваженою в межах компетенції, передбаченої КПК, здійснювати попереднє слідство у кримінальній справі. Оперативні працівники без слідчого проводити обшук не мають права. Винятком з цього правила може бути тільки проведення обшуку за письмовим дорученням слідчого в іншому місті або районі. В межах міста слідчий зобов'язаний проводити слідчі дії особисто. Перевірте ‒ в посвідченні має бути вказана посада «СЛІДЧИЙ».

Обшук проводиться слідчим за загальними правилами проведення слідчих дій, проте його процедура має і низку особливостей: 1) перед обшуком слідчий надає постанову, судове рішення на постанову; 2) до початку обшуку слідчий пропонує добровільно видати шукані об'єкти і предмети, вилучені з обігу; 3) під час обшуку на присутніх осіб можуть бути покладені додаткові обмеження: заборона залишати місце обшуку, спілкуватися один з одним або іншими особами; 4) під час обшуку проводиться вилучення предметів, що відносяться до справи; 5) слідчий не має права відмовити в присутності при проведенні обшуку захиснику (п.5 ч.1 ст.53 КПК), або адвокату власника обшукуваного об'єкта (ч.11 ст.182 КПК). Особа, щодо якої проводиться обшук з метою викриття її в скоєнні злочину, має право на захист, бо знаходиться в положенні підозрюваного в конституційному сенсі слова (Постанова Конституційного Суду РФ від 27.06.2000 № 11-П «У справі про перевірку конституційності положень ч.1 ст.47 і ч.2 ст. 51 Кримінально-процесуального кодексу Української РСР в зв'язку зі скаргою громадянина В. І. Маслова»). Тому його адвокат має володіти правами захисника (ч.2 ст.53 КПК); 6) під час обшуку вживаються спеціальні заходи щодо збереження таємниці приватного життя особи, у якої проводиться обшук, її особистої, сімейної таємниці, а також обставин приватного життя інших осіб: у присутніх осіб береться підписка про нерозголошення відомостей попереднього розслідування (ч.2 ст.161 КПК); видаляються сторонні (наприклад, журналісти); процесуальної фіксації мають піддаватися тільки обставини, які стосуються справи; 7) на вимогу слідчого необхідно відкривати всі закриті приміщення, сейфи, шафи і т.п., інакше слідчий може зробити це сам або за допомогою фахівців (ч.6 ст.182 КПК). При цьому не повинно допускатися пошкодження майна (замків, дверей, інших предметів), яке не викликане необхідністю; 8) протокол підписується слідчим і особами, які брали участь у слідчій дії (ст. 166, ст.167 КПК).

Понятий ‒ особа, яка не зацікавлена в результаті кримінальної справи і яка залучається дізнавачем, слідчим для засвідчення факту проведення слідчої дії, а також змісту, перебігу і результатів слідчої дії (ст.60 КПК).

Понятими не можуть бути: 1) неповнолітні; 2) учасники кримінального судочинства, члени їх сімей та родичі 3) працівники органів виконавчої влади, наділені відповідно до федерального закону повноваженнями щодо здійснення оперативно-розшукової діяльності та (або) попереднього розслідування.

При проведенні обшуку мають бути присутніми поняті ‒ не менше двох осіб

При проведенні обшуку мають бути присутніми поняті ‒ не менше двох осіб. Їхня роль полягає в засвідченні факту, змісту і результатів дій, під час яких вони були присутні. Поняті зобов'язані не просто бути присутніми, а постійно супроводжувати співробітників правоохоронного відомства з моменту проникнення в обшукуване приміщення.

Не допускайте ситуацій, коли оперативний працівник йде без понятих в іншу кімнату

Необхідно стежити за тим, щоб всі особи, що проводять обшук знаходилися в одній кімнаті. Не допускайте ситуацій, коли оперативний працівник йде без понятих в іншу кімнату. Може статися, що через хвилину він вийде з неї зі словами «...а подивіться, що я знайшов!» і буде тримати в руках якусь заборонену річ, яку ви вперше бачите. В цьому випадку ви не повинні торкатися до цієї речі, вимагайте, щоб у протокол був занесений ваш протест. Обов'язково загострити увагу понятих на тому, що їм продемонстрували предмет, момент виявлення якого вони не бачили. Вимагайте, щоб в протоколі було вказано, що ця річ була знайдена під час відсутності понятих.

Те ж саме стосується і таких моментів, як: співробітник став на стілець і став нишпорити на шафі, поверхня якої прихована від ваших очей і очей понятих, і тут співробітник правоохоронних органів дістає звідти пакетик з підозрілим порошком або щось в цьому роді.

Для вирішення суперечки суд при дослідженні в судовому засіданні протоколу обшуку може викликати і допитати понятого як свідка. Якщо в судовому засіданні буде встановлено, що допущене недотримання вимог закону до підбору понятих або в протоколі відсутні їх підписи, що підтверджують проведення відповідних дій, а також якщо понятий повідомить суду про дії слідчого або дізнавача, які не відображені в протоколі або відображені не так, як він спостерігав їх, то суд фактично буде зобов'язаний визнати проведену слідчу дію незаконною, а протокол ‒ недопустимим доказом.

При проведенні обшуку мають право бути присутніми захисник, а також адвокат тієї особи, в приміщенні якої проводиться обшук

При проведенні обшуку бере участь особа, в приміщенні якої проводиться обшук, або повнолітні члени її сім'ї. Закон не регламентує ситуацію, коли виконати цю умову неможливо. Звісно ж, що за рішенням суду, спеціально зумовляється ця обставина, обшук може проводитися в присутності інших осіб, які взяли на себе зобов'язання щодо збереження житла і які в ньому знаходиться, в т.ч. захисника (адвоката), представника житлово-експлуатаційної організації.

Обшук в приміщеннях, займаних організацією, проводиться в присутності представника адміністрації.

Згідно ч.11 ст.182 КПК, при проведенні обшуку мають право бути присутніми захисник, а також адвокат тієї особи, в приміщенні якої проводиться обшук. Це означає, під час обшуку в оселі особа, в приміщенні якої проводиться обшук, або повнолітні члени її сім'ї можуть вимагати присутності адвоката (не просто юриста). У приміщенні юридичної особи присутній представник фірми вправі також заперечувати проти початку обшуку до прибуття адвоката.

Адвокат має право давати своєму довірителю в присутності слідчого короткі консультації, робити письмові зауваження з приводу правильності і повноти записів в протоколі цієї слідчої дії (ч.2 ст.53 КПК).

У законі відсутня норма, яка забороняє обшукуваній особі або дорослим членам сім'ї, проводити фото- і відеозйомку під час обшуку

Практика показує, що співробітники правоохоронних органів часто ігнорують клопотання про присутність адвоката, мотивуючи це тим, що в тексті статті сказано, що адвокат не обов'язково бере участь, а про право брати участь, значить, сам він має клопотатися. В цьому випадку ви маєте написати в протоколі обшуку або будь-якому іншому документі, який вам дадуть для ознайомлення, що при проведенні слідчої дії (обшуку) порушене ваше право на отримання кваліфікованої юридичної допомоги. Згодом це допоможе відстоювати порушені права.

Під час слідчої дії ви, як обшукуваний, маєте право робити для себе письмові позначки і зауваження щодо обшуку, щоб не забути занести їх до протоколу після його закінчення.

У законі відсутня норма, яка забороняє обшукуваній особі або дорослим членам сім'ї, проводити фото- і відеозйомку під час обшуку. Порада: при можливості фіксуйте дії правоохоронців хоча б на камеру мобільного телефону, планшет і т.д.

Протокол

При проведенні обшуку складається протокол. Протокол може складатися як під час обшуку, так і після нього.

У протоколі мають бути вказані: місце і дата проведення слідчої дії; час її початку і закінчення (з точністю до хвилини); посада, прізвище та ініціали особи, яка склала протокол; прізвища, імена та по батькові всіх осіб, які брали участь у слідчій дії, а при необхідності ‒ їх адреси та інші відомості про особу.

Вилучення інших предметів і документів може бути оскаржене у суді і прокуратурі

У протоколі має бути зазначено, в якому місці і за яких обставин були виявлені предмети, документи або цінності, видані вони добровільно чи вилучені примусово. Всі вилучені предмети, документи і цінності мають бути перераховані з точним зазначенням їх кількості, міри, ваги, індивідуальних ознак і, при можливості, вартості. Окрім того, вони повинні мати відношення до справи. Вилучення інших предметів і документів може бути оскаржене у суді і прокуратурі.

Якщо вилучається складна апаратура (наприклад, комп'ютерна техніка), а також її окремі пристрої і блоки, доцільно звертати увагу на те, щоб в протоколі вказувалися заводські або серійні номери вилучених об'єктів, а також інші відомості, необхідні для їх точної ідентифікації.

Процесуальні дії мають описуватися в суворій послідовності ‒ в тому ж порядку, в якому вони проводилися фактично. Окрім того, в протокол вносяться всі зауваження учасників обшуку.

У протоколі мають бути вказані також технічні засоби, застосовані при проведенні слідчої дії, умови та порядок їх використання, об'єкти, до яких ці засоби були застосовані, і отримані результати. У протоколі має бути зазначено, що особи, які беруть участь у слідчій дії, були заздалегідь попереджені про застосування при проведенні слідчої дії технічних засобів.

Після закінчення обшуку вам зобов'язані вручити копію протоколу і опису вилученого майна

Протокол складається в декількох примірниках. Він має містити вказівку на пояснення особам, у яких проводиться обшук, а також представникам підприємств, установ, організацій їх права бути присутніми при всіх діях і робити заяви з приводу цих дій, які підлягають занесенню до протоколу.

Після закінчення обшуку вам зобов'язані вручити копію протоколу і опису вилученого майна. Якщо обшук проводився в приміщенні підприємства, установи, організації, копія протоколу вручається під розписку відповідній посадовій особі.

Виготовлені в процесі обшуку фотографічні негативи та світлини, кінострічки, діапозитиви, фонограми, касети відеозапису, носії комп'ютерної інформації, креслення, плани, схеми, зліпки та відбитки слідів, виконані при проведенні слідчої дії, ‒ все це долучається до першого примірника протоколу, який буде долучений до кримінальної справи.

У жодному випадку не можна підписувати незаповнені бланки, недописаний протокол і т.п.

У жодному випадку не можна підписувати незаповнені бланки, недописаний протокол і т.п., бо немає жодної гарантії, що ви, таким чином, не підписуєте собі вирок. Обов'язково вимагайте копію документа.

Якщо ваші законні вимоги ігноруються працівниками поліції, вказати на незаконність дій або на допущені в ході обшуку порушення можна самому слідчому.

Таку заяву пишуть на окремому аркуші паперу або (що надійніше) в протоколі слідчої дії перед своїм підписом. У будь-якому випадку слідчий зобов'язаний долучити заяву до кримінальної справи і розцінювати її як клопотання про усунення порушень закону. Він зобов'язаний або задовольнити вимоги заявника, або винести постанову про відмову в задоволенні клопотання, але в будь-якому випадку повідомити його про ухвалене рішення. Якщо законність рішення слідчого викликає сумнів, можна звернутися до його керівництва, до прокурора або до суду.

У скарзі можна описати незаконні дії не тільки слідчого, а й інших учасників обшуку. Рішення прокурора можна оскаржити вищому прокурору. В принципі, прокурор сам зобов'язаний забезпечити негайну перевірку законності у кожному випадку проведення обшуку без його санкції, а за всіма фактами незаконних обшуків або незаконного вилучення предметів, які явно не відносяться до справи, вживати заходів прокурорського реагування.

На прокурора, серед іншого, покладений обов'язок долучати до матеріалів кримінальної справи скарги та заяви потерпілих, цивільних позивачів, їх представників, підозрюваних, обвинувачених, їх захисників і представників, а також відповіді посадових осіб про результати перевірки доказів заявників.

Добровільна видача розшукуваних об'єктів

Пропозиція про добровільну видачу предметів, наступна після надання зацікавленим особам постанови про обшук, має не тільки кримінально-процесуальне, а й кримінально-правове значення. У п. 10 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 27.05.1998 № 9 «Про судову практику у справах про злочини, пов'язані з наркотичними засобами, психотропними, сильнодіючими і отруйними речовинами» сказано, що видачу цих засобів чи речовин особою за пропозицією слідчого перед початком проведення в приміщенні виїмки або обшуку необхідно вважати добровільною здачею як однією з умов звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Якщо при проведенні обшуку, здійснюваного не з метою віднайдення наркотичних засобів або зброї, особа за пропозицією слідчого видає ці об'єкти, то має місце добровільна здача.

Якщо при обшуку, що робиться не з метою віднайдення наркотиків або зброї, особа за пропозицією слідчого видає ці об'єкти, то це – добровільна здача.

У тому ж випадку, коли в кримінальній справі є відомості про знаходження в приміщенні зброї або наркотиків і обшук проводився для їх виявлення і вилучення, видача об'єктів, регульована ч.5 ст.182 КПК, не завжди може бути прирівняна до добровільної здачі в кримінально-правовому значенні. Відповідно до приміток до ст.222 КК і ст.228 КК не визнається добровільною здачею вилучення наркотиків або зброї під час проведення обшуку і, отже, не звільняє від кримінальної відповідальності. Однак необхідно врахувати, що добровільна здача може початися раніше обшуку і спричинити звільнення від кримінальної відповідальності незалежно від способу фактичного вилучення зброї або наркотиків. Наприклад, громадянин телефоном повідомляє в міліцію про своє бажання добровільно здати зброю, яку потім вилучають під час обшуку. Судова практика встановлює обов'язок органів розслідування надати можливість обвинуваченому (підозрюваному) добровільно видати зброю або наркотики з тим, щоб він міг скористатися положеннями кримінального закону, згідно з яким особа, яка добровільно видала зброю, звільняється від кримінальної відповідальності.

Предмети і документи, вилучені з обігу

При проведенні обшуку вилучаються предмети і документи, вилучені з обігу (ч.9 ст.182 КПК).

При цьому треба врахувати, що обов'язково вилучаються предмети, повністю заборонені до обігу (вилучені з обігу), ‒ ч.2 ст. 129 ГК. До них відносяться: порнографічні видання, підроблені грошові знаки, «кустарно» виготовлена зброя, наркотики, вибухові речовини і вибухові пристрої.

Під час обшуку можуть бути вилучені і речі, обіг яких обмежений (ч.2 ст.129 ЦК). Ці предмети вилучаються за відсутності належного дозволу на володіння ними: зброя; наркотичні засоби, психотропні речовини, сильнодіючі отрути; державні нагороди.

Під час обшуку можуть бути вилучені і речі, обіг яких обмежений

Згідно з переліком видів продукції і відходів виробництва, вільна реалізація яких заборонена (затв. Указом Президента РФ від 22.02.1992 № 179), до вищевказаного списку треба додати: стратегічні матеріали; елементи озброєння, спеціальну екіпіровку, військову документацію; предмети, пов'язані з системами зв'язку військового призначення; предмети, пов'язані з бойовими отруйними речовинами; радіоактивні матеріали; прилади та обладнання з використанням радіоактивних речовин та ізотопів; шифрувальна техніка; спирт етиловий; відходи радіоактивних матеріалів; відходи вибухових речовин; відходи, що містять дорогоцінні і рідкоземельні метали і дорогоцінне каміння; лікарські засоби, за винятком лікарських трав; засоби для негласного отримання інформації.

Вилученню під час обшуку підлягають і державні нагороди обвинуваченого (якщо він звинувачується в такому злочині, при якому можливе позбавлення нагород).

Про те, що вилучать під час обшуку, як діяти, якщо щось підкинули під час обшуку і про психологічні та тактичні прийоми слідчого ‒ в інших блогах на цю тему.

Ленура Енгулатова, кримський юрист

Думки, висловлені в рубриці «Блоги», передають погляди самих авторів і не обов'язково відображають позицію редакції

XS
SM
MD
LG